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论用益物权的效力

   日期:2021-07-23     来源:www.oneronghui.com    作者:未知    浏览:997    评论:0    
核心提示:内容摘要用益物权的效力是用益物权的基本问题之一,现在理论上还缺少深入的研究。
内容摘要 用益物权的效力是用益物权的基本问题之一,现在理论上还缺少深入的研究。本文从物权效力的通常理论入手,觉得物权效力应包括物权效力、排他效力、优先效力、物权请求权效力,并在此基础上,具体剖析了这四种效力在用益物权中的体现,探讨了用益物权效力的特殊性和存在的很多问题。

1、物权效力概说

物权的效力是法律赋予物权有哪些用途力与保障力,是由物权的内容和性质所决定的,反映着物权的权能和特质,也是物权依法成立后所发生的法律成效。物权是一个复杂的权利系统,不一样的物权各有其独特的效力。但由物权的直接支配性这一一同的本质所决定,不一样的物权之间又具备某些一同的效力。因此,一般所称物权效力仅指物权的一同效力而言。关于物权的效力,理论上主要有二效力说、三效力说、四效力说等不一样的看法。二效力说觉得,物权的效力包括物权的优先效力和物上请求权效力;三效力说又有不一样的倡导,有学者倡导包括优先权、追及权和物上请求权,有学者倡导包括物权的排他效力、优先效力和物权请求权,还有学者倡导包括物权对标的物的支配力、对债权的优先力和对妨害的排除力;四效力说也有不一样的倡导,有学者倡导包括排他效力、优先效力、追及效力和物上请求权,也有学者倡导包括支配效力、排他效力、优先效力和物权请求权。

我觉得,确定物权的效力应把握以下几个方面的需要:第一,应区别物权的内容、性质与物权的效力。物权是以物的直接支配为内容的权利,支配或支配力是物权的内容,从权利特质的角度讲,也是物权不同于债权的质的规定性。因此,支配力应属物权的内容和物权的性质范畴,与物权的效力是两个层面的定义。物权效力应是物权内容或性质的体现并由物权的性质和内容决定,将支配力作为物权的效力在逻辑上是有问题的。第二,物权的效力应能反映物权的权能和特质。换言之,物权的效力要与债权的效力区别开。物权与债权区别的结果,是使物权效力与债权效力需要区别开。据此需要,要将某一法律效力作为物权的一种独立效力,需要考虑这一效力与债权效力的区别问题。假如其能不同于债权的效力,或者其是物权所独有些效力,则可将其单列为物权的效力之一,反之则否。第三,架构物权的效力体系应选取一个相对较为科学适当的标准。确立如此一种标准的需要应包括逻辑明确、周延,各单独效力间衔接紧密、重叠最小,并且该种效力体系能最充分地体现物权有哪些用途力与保障力。对物权效力体系的架构可以有不一样的角度或线索,但我觉得其中有两个角度最为要紧:一是以物权从产生到消灭的不同阶段为线索,物权在不同阶段应有不一样的效力。这样标准,使得不一样的物权效力前后连贯衔接,逻辑周延明确,而又不致相互冲突或重叠。二是严格限定不一样的物权效力在发生上的条件。物权的所有效力都源于物权为支配权的根本属性,物权效力的同源性决定了它们之间是紧密联系的一个整体,假如对各不同效力的适用条件不作严格限定,而给予过于宽泛的讲解,则将致使各不同物权效力之间相互包含、重叠或冲突。

基于以上考虑,一个科学适当的物权效力体系应包括物权的排他效力、优先效力、追及效力和物权请求权效力四个方面。第一,物权的支配力乃物权的内容和本质,物权的效力由其决定或派生,与物权效力不是一个层面的定义,因此不应列入物权的效力体系之中。第二,物权的排他效力不可以纳入物权的优先效力之中,其理由有2、一是物权的排他效力所要解决的是物权在成立上的冲突问题,即已成立的物权排斥在性质或内容上与其不相容的物权再为成立;而物权的优先效力要解决的是既存数个物权在达成(或行使)上的冲突问题,二者分别发生于物权发生进步的不同阶段,有分别独立的必要性。二是物权的排他效力侧重的是比较两种以上的物权间性质可否相容,是不是为冲突排斥的关系;而物权的优先效力则是在上述范畴以外,对于两种以上物权之间可相容和性质不对立的首要条件下,剖析何者效力强弱的问题,或者在物权与债权之间,怎么样确定其先后行使顺序问题。第三,物权的追及效力不可以包含于物权的优先效力与物权请求权效力之中,其理由有2、一是物权效力应反映物权的本质特质,将追及效力单列为物权的一项独立效力,将更能够帮助理解物权的本质,更能够帮助理解物权与债权有什么区别。二是物权的优先效力、物权请求权效力与物权的追及效力各自有其不一样的适用范围和适用条件。优先效力适用于数个在性质和内容上相容物权在依法正常达成或者物权与债权发生冲突时,何者效力优先达成的问题;物权请求权适用于物权之圆满状况遭到不法侵害或有侵害之虞时,为恢复物之圆满状况而行使的返还请求权、排除妨害请求权和妨害预防请求权。而追及效力与以上二者都不同,追及效力适用于物权在正常达成时,不论物因非法的(如违法出售、失窃)或合法的(如被依法出售与第三人)缘由而归于他人之手,物权人都可追及物之所在行使物权。因此,不可将追及效力归于优先效力或物权请求权效力之中。

用益物权是物权的一种具体形态,因此,用益物权也具备排他效力、优先效力、追及效力和物权请求权效力。

2、用益物权的排他效力

物权的排他效力,是指在同一物上不可以同时并存二个以上内容及性质互不相容的物权。换言之,在同一物上已存在的物权具备排除在该物上再成立与其内容及性质相互冲突的物权的效力。物权的排他效力是物权在内容上具备支配性的表现,无排他性则物权的支配力没办法达成。

排他效力是物权共有些效力,但各种物权的排他效力的强弱程度有所不同。所有权具备最强的排他效力,在一物之上只能有一个所有权;以占有标的物为内容的他物权的排他效力仅次于所有权,其可与所有权并存于一物之上,也可以与不以占有为内容的定限物权并存,但在同一标的物上不可以同时存在二个以上以占有为内容的定限物权;不以占有为内容的定限物权的排他效力最弱,在同一物上仅不可以同时存在内容一模一样的此类物权,但可存在数个同类型的物权。

就用益物权而言,因其系以占有标的物为内容的定限物权,因此,用益物权具备较强的排他效力,具体表目前:同一物上不能并存两个同时以直接占有为内容的用益物权,好似一块土地上不可以并存两个以上土地承包经营权、建设用地用权、宅基地用权等。当然,用益物权相互之间的排他效力并不是绝对,这主要表现为异时占有和非皆为直接占有些两个用益物权可以并存于一个标的物上。比如,典权与转典权可并存于一个典物之上而互不排斥。这是由于,典权人与转典权人所享有些两个典权,虽存于一个标的物上,并且都以占有为其内容,但两个典权之占有却并不是“同时”发生,于转典后,原典权人对典物的占有是间接占有,而转典权人获得了对典物的直接占有,间接占有与直接占有可并存于一个物上,此乃物权规则之常理。再如,二个以上内容不一样的地役权(如用水地役与通行地役)或内容相同但互不排斥的地役权(如不作为地役),也可并存于一宗土地之上;在同一土地的上下,得成立不同范围的数个地上权,如建筑房子的地上权和地下停车点的地上权。[①]

(一)物权之间的优先效力

物权之间的优先效力是指在同一个标的物上存在两个以上不同内容或性质的物权时,哪种物权优先达成的效力。依据物权的排他效力,用益物权与所有权可以并存于同一标的物之上,用益物权与抵押权可以并存于同一标的物之上,数个用益物权在特定情形下也可以并存于同一标的物之上。在上述三种状况下,都会发生物权的优先效力问题。

1.用益物权与所有权之间的优先效力

用益物权是以所有权为基础而成立的物权,因此,用益物权设定后,在用益物上,势必会存在用益物权与所有权两种权利并存。在这样的情况下,用益物权应优先于所有权。即便用益物权标的物的所有权发生转移,也不影响用益物权的存在,用益物权人仍可以对抗新的所有权人。用益物权的优先性是依据物权的性质所作出的断定,亦即一物之上设定限制性物权时,该限制性物权优先于其所赖以设定的基础性权利。[②]比如,当地役权人的借助与供役地所有人的借助相冲突时,原则上应依双方当事人原约定的内容确定。假如不可以确定的,应觉得地役权人有优先用的权利,这就是学者所称的地役权人借助优先的原则。[③]用益物权的效力之所以优先,其缘由在于用益物权是基于所有权人的自主意志而设定的,所有权人需要承受此等自我约束与限制的后果,乃当然之理。当然,在用益物权设定后,所有权人仍享有标的物的所有权。因此,用益物权人在优先行使权利时,也需要对所有权人的所有权予以尊重,即不能滥用用益物权而损害标的物所有人的所有权。可见,所有权与用益物权二者间彼此构成对他们的一种限制。

就国内现行财产归属秩序和物权体系而言,用益物权绝大部分只能设定于公有(国有与集体所有)土地和自然资源之上,只有少部分可存于私人房地产上(如居住权)。因此,用益物权效力优先规则的确立,不只具备确定物权效力位序的功能,还包含有另一层更深包含的意思,即对私人财产权的尊重。因此,在立法上和法律讲解上,大家需要着重强调用益物权的优先性,当土地承包经营权、建设用地用权、宅基地用权、矿业权、水权、渔业权等用益物权设定后,土地和自然资源的所有权人(国家和集体)需要尊重已设定的上述用益物权,而不能以自己为标的物的所有权人为由,随意撤销或无视用益物权的存在而滥用处分权。当用益物权与所有权发生不可调和的冲突时,国家可以通过征收等法定方法取消用益物权,但征收等公权的行使需要受极严格的法律控制。

2.用益物权与抵押权之间的优先效力

用益物权的享有与行使通常以占有标的物为首要条件,而抵押权的享有与行使不必占有抵押物,因此,用益物权与抵押权之间没有一方排斥另一方的排他性问题,二者可并存于一个客体物上。在这样的情况下,先成立的物权应优于后成立的物权。这是依据物权成立时间之先后所作的断定,此即“时间在先,权利在先”,或者“先来后到”规则。依此规则,先设定的权利优先于后设定的权利达成,后设定的权利不能损害在先的物权。具体而言,假如用益物权设定在先,则在抵押权达成时,抵押权不可以对抗用益物权,用益物权将继续存在;假如用益物权设定在后,则在抵押权达成时,抵押权可以对抗用益物权。

3.数个用益物权之间的优先效力

因用益物权系以占有标的物为达成权利首要条件的,因此,在通常情况下,用益物权之间不可以并存于同一标的物之上。但在特殊状况下,数个用益物权之间也可以并存。比如,同一宗土地上先设定有一个通行地役权而后又设定一个汲水地役权。此时,数个地役权之间的行使顺序应依“时间在先,权利在先”的规则处置,即先设定之通行地役优先于后设定之汲水地役。

3、用益物权的追及效力

物权的追及效力又称为物权的追及权,是指物权成立后,其标的物无论辗转归于何人之手,物权人均得追及之所在而直接支配该物。当然,物权的追及效力应当受善意获得的限制。

物权的追及效力对于维持物权人对物之圆满状况具备尤为重要的意义,特别是当他物权之标的物的所有人合法处分其所有权时,对于他物权之行使和达成意义重大。这是由于,一物之上他物权的设定,并不可以限制或剥夺所有权人对物的处分自由,而所有权人的处分行为势必影响到他物权的达成。若没物权的追及效力以增强他物权的达成力,则他物权将会因标的物的移转而落空。

物权的追及效力不只表现为所有权和担保物权的追及效力,也表现为用益物权的追及效力。用益物权的追及效力表现为两个方面:一方面,当用益物权标的物的所有权发生变动时,对用益物权不发生影响。比如,《物权法草案》第185条规定:“居住权设定后,住房所有权人变更的,不影响居住权。”再如,当供役地所有权人将供役地所有权让与他人时,地役权仍存于供役地上。当然,这也是地役权的从属性问题。另一方面,当用益物权的标的物被他人侵占时,用益物权人基于其所享有些用益物权得追及标的物,请求侵占人返还。

4、用益物权的物权请求权效力

物权请求权又称物上请求权,[⑤]是物权的妨害排除效力,是指物权的圆满状况遭到妨害或有被妨害的危险时,物权人为回复其物权的圆满状况,得请求侵害人为肯定行为或不为肯定行为的权利。通常觉得,物权请求权包括返还请求权、妨害排除请求权、妨害预防请求权三种。物权请求权是物权在保护方面的效力,由于物权是对标的物的一种直接支配权,为绝对权,具备排他性,其他人都负有不能侵害权利人权利的义务,因而为保障物权人对标的物的支配,以排除他人的非法干预或侵害,确保物权的圆满状况,法律自应赋予物权以妨害排除效力。

关于用益物权的物权请求权效力,主要有如下问题值得讨论:

(一)用益物权能否适用基于物权的物权请求权

物权请求权刚开始是为保护所有权而设的,因此,所有权具备物权请求权效力自无疑义。但,用益物权是不是具备基于物权的物权请求权的效力,理论上存在着不一样的怎么看,有一定与否定两种不一样的看法。

否定说觉得,用益物权不适用物权请求权,只能适用有关占有请求权(占有人物上请求权)。比如,国内台湾区域学者姚瑞光先生觉得:“基于所有权而生之第767条(即所有权人之物上请求权)所定各种请求权,除第858条有明文规定准用外(即物权请求权于地役权准用之),其他各种物权应无准用之空间。”盖在占有标的物之各种物权,如地上权、永佃权、动产质权、典权、留置权,其占有之标的物,如有被侵夺、被妨害或被妨害之虞者,可依第962条(即占有人物上请求权——引者注)之规定,请求保护,殊无准用第767条之必要也。在不占有标的物之抵押权,对抵押权人之行为,足使抵押物之价值降低者,第871条及872条(即抵押权之保全的规定——引者注)已设有救济方法。如第三人有侵夺、妨害之行为,抵押人不依第767条之规定行使其请求权者,即系债务人(指债务人兼抵押人者而言)怠于行使权利,债权人即抵押权人得依第242条规定,代位债务人行使第767条所定各种请求权,而达保全自己抵押权之目的,亦无准用第767条之必要。关于地上权无准用第767条之空间,并经著有判例。从而我民法仅就地役权设有准用第767条规定,而在其他各种物权,则不设准用该条之规定,实非无故。“[⑥]根据这种看法,他物权不具备基于物权的物权请求权的效力,而仅具备基于占有些物上请求权效力。台湾区域有判例也曾倡导:”物上请求权,除法律另有规定外,以所有人或占有人始得行使之,此观民法第767条及962条之规定自明。地上权既准用第767条规定之明文,则其行使物上请求权,自以设定地上权之土地已移转地上权占有为首要条件。“[⑦]可见,对于地役权以外的其他用益物权和担保物权,台湾判例亦不承认有基于物权的物权请求权效力的适用,而仅承认基于占有些物上请求权的效力。

一定说觉得,除地役权外,其他的用益物权亦具备基于物权的物权请求权的效力。比如,史尚宽先生觉得:“就所有权及用益物权,均认有物上请求权。民法就所有权及地役权,有明文规定(民法767条、858条)。地上权、永佃权,二用益物权及兼有用益物权性质之典权未直接设规定,一见似有阙漏,然依民法833条、850条、914条规定,有准所有权之地位,自可准用民法767条之规定,而地役权则以其成立多为移转供役地之占有,未可与上述三种物权同论,故于858条特明定其准用之旨。”[⑧]郑玉波先生觉得:民法关于所有权的物权请求权于“其他物权除地役权于同法第858条设有准用之规定外,余均无明文,到底是不是具备此项物上请求权?在讲解上应一定这原则也。至于‘占有’虽亦受此种请求权之保护(962条),但该请求权之存续,有一年之时效期间(963条),此点与通常之物上请求权有所不同也。”[⑨]谢在全先生觉得:“仅为事实而非权利之占有,已有占有人之物上请求权可资保护,法律上对地上权等物权之保护,自无较其为薄之理由。准此以言,除所有权及地役权,民法上已明定有物上请求权者外,其他物权亦应认有物上请求权,方能符合物权之保护绝对特质。”[⑩]王泽鉴先生更是详细论述了物权请求权适用于所有权以外其他物权的原因:(1)地上权人不可以依民法第767条规定倡导地上权标的物返还请求权,难以享受法律所赋予用土地之利益。(2)民法规定地役权准用民法第767条规定,可能是觉得地役权权人未占有供役地,不可以倡导民法第962条规定之占有人物上请求权,故特使其准用倡导所有人之物上请求权。这一立法理由,固可同意,但不可以作为地上权人不可以享有民法第767条所定请求之理由。地上权与地役权同为定限物权,同以物之用益为内容,差别处置,违反“相同者,应为相同处置”之平等原则。(3)所有权系对物为全方位支配的权利,地上权等其他物权系对物为部分支配的权利,支配范围虽有不同,但其同为支配权之性质,并无差异。为保护地上权等其他物权,民法第767条应有类推适用之必要。(4)法律对于某项问题设有规定及准用明文,并不当然排除其类推适用。[?]

国内国内学者大都觉得,他物权亦应有物权请求权的适用。[?]概括起来,其理由主要有:(1)地上权及地役权等用益物权,虽然不是对物进行全方位支配的权利,但也具备对物进行部分支配的性质,而且在其存续的时间和空间上,其支配性质也包括对物的所有人的对抗和排斥。因此,当其遭到侵害时,也同样得提起返还之诉、妨害除去之诉及妨害预防之诉。(2)若不赋予他物权以排除妨害和返还占有些请求权,则实务中当发生侵害他物权的情形时,他物权人要么只能听命于所有权人,等待所有权人采取手段;要么只能望“害”兴叹,甚至坐以待毙,而无论哪种后果显然都是不利于他物权的保护,而且有徒增权利冲突之虞,故非明智之举。(3)从逻辑上讲,民法对占有均设有严密的保护手段,而占有仅为事实上对物的支配状况,并无本权之基础。相反,他物权为本权,则事实上之占有遭到侵害时得依占有之请求权而受保护,然为权利之本权的他物权反而不可以享有基于本权的请求权,岂不悖于逻辑?

(二)物权优先于债权的效力

物权优先于债权的效力,是在一物之上存在物权时,而该物同时亦为债权给付之标的物时,物权有优先于债权达成的效力。通常地说,物权优先于债权的效力主要表现为所有权的优先效力、定限物权的优先效力、物权优先于通常债权三个方面。[④]

就用益物权而言,物权优先于债权的效力主要体目前定限物权的优先效力上。就是说,假如在某物上存在有某一用益物权,而该物又成为债权给付的标的物时,用益物权无论设定于债权成立之前或之后,用益物权都优先于债权。比如,某房子被借于他人用,借用人在该房子上享有借用权的债权。之后,房子所有权人又在该房子上为他人设定了居住权。则在借用权与居住权的达成上,尽管居住权设定在后,亦优先于借用权而得到达成。再如,在强制实行程序中,若被实行财产上于实行程序开始前先行设定了用益物权,则该用益物权优先于参与分配的债权,亦即参与分配并不当然涤除用益物权。

当然,对于出租权与用益物权之间而言,基于“交易不破出租”规则,出租权具备肯定的物权效力,可以对抗第三人。因此,在出租权与用益物权之间,它们的权利顺位应当根据设定先后而定。

关键字 用益物权 物权效力 排他效力 优先效力 物权请求权效力

2、用益物权的优先效力

物权的优先效力,是指同一物上并存有两个内容及性质相容之物权或该物同时亦为债权给付之标的物时,依不同物权之性质定其达成上之优劣或物权优先于债权达成的效力。物权之优先效力,亦为物权在内容上具备直接支配性的表现。通说觉得,物权的优先效力包括物权之间的优先效力和物权优先于债权的问题。

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